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商標權限制體系中的商標先用權研究
論文作者:童鞋論文網  論文來源:qaly-analyser.com  發布時間:2014/5/10 20:32:23  

一、商標先用權對注冊商標權的限制

商業標識類知識產權保護的是標識的區別性,是以禁止模仿和維護公平競爭為核心和立足點的,既為了保護商業標識所承載的商譽,又為了防止公眾受誤導。[1]在一個注冊商標獲得注冊并使用之前,他人已經使用了相同的文字或圖形,不會構成對注冊商標上所凝結商譽的不當利用。在注冊商標權人使用注冊商標產生商譽后,在先使用人以原有方式在原有范圍內繼續使用其商標,即便有發生消費者混淆之虞,商標法對在先使用也應予以保護,否則會因剝奪了在先使用人誠信經營所積累起來的商譽而導致不公。一些國家的商標法中規定了商標先用權,形成了對在后注冊商標權的限制。

(一) 在專門規定商標權限制的章節條款中規定商標先用權

歐共體商標一號指令(下文簡稱一號指令)第6 條規定了“商標效力的限制”,第1 款規定了合理使用的內容,第2 款規定的便是商標先用權。

大陸法系一些國家和地區在商標法中將商標先用權作為對商標權效力的一種限制規定在“商標權限制”的章節或條款中。德國商標和其他標志保護法(以下簡稱德國商標法)第4 章“保護的限制”中規定了訴訟時效、權利喪失、商標先用權、合理使用、權利用盡以及不使用對商標權的限制等六種商標權限制類型。其中第22 條規定的“由于在后商標注冊的法律效力產生的專用請求權”即為商標先用權。①2011 年修正的我國臺灣地區商標法第36 條規定了“不受他人商標權之效力所拘束的情形”, 包括了商標合理使用、對功能性商標的使用、商標先用權和商標權利用盡。

英國雖屬普通法系,但作為歐洲共同體成員國已經將歐共體商標一號指令和商標條例的許多內容內化到國內立法中。英國商標法第11 條“注冊商標效力的限制”規定了三種商標權限制類型, 包括注冊商標使用不構成對另一注冊商標的侵權、合理使用和商標先用權。

(二)在商標權限制條款之外規定商標先用權

由于立法體系的差異,大陸法系有的國家雖然規定了“商標權效力限制”條款,但并未將商標先用權規定在其中,而是另外單獨設置了商標先用權條款。日本商標法第26 條規定的“商標權效力的限制”包括合理使用、對慣用商標的使用以及對具有功能性商標的使用。第32 條“因在先使用取得商標的權利”明確規定了商標先用權。②意大利商標法沒有專門設定“商標權限制”的章節條款,在第2 章“商標的使用”第9 條規定了商標先用權。

(三)在注冊商標權不可爭議的抗辯條款中規定商標先用權

美國在判例中確認了商標在先使用受到保護,在后商標注冊人不得阻止在先使用人在原有地域繼續使用其商標,但在先使用人超出原有地域范圍的使用構成侵權。[2]蘭哈姆法第33 條(b)規定了“注冊商標權不可爭議性抗辯事由”,其中第(5)項即為商標先用權之規定。

二、商標先用權與其他類型商標權限制的關系

在先使用的商標與在后注冊商標不產生消費者混淆的情況下,先使用人享有繼續使用其商標的權利而不構成侵權,形成了在先使用的未注冊商標與在后注冊商標的共存。從各國的商標權限制立法來看,因容忍(默許)導致權利喪失的限制和商標并存也會產生兩個商標共存的結果,但對商標先用權與權利喪失和商標并存的關系有著不同的處理模式。

(一)商標先用權與權利喪失

1. 權利喪失的不同規定。(1)解決在先權利人與在后注冊商標權人權利沖突的權利喪失。一號指令第9 條規定了“因容忍(默許)導致權利喪失的限制”,在先權利人知曉并容忍在該成員國注冊的在后商標連續使用5 年的, 在先權利人不得以在先權利的存在為由,申請已使用于商品或服務上的注冊商標無效或禁止其使用,在后商標惡意申請者除外。在后注冊商標權人也不得對抗在先權利的使用,即使該權利已不得被援引來對抗在后商標。歐共體商標條例(以下簡稱商標條例)第53 條“默許的限制”、英國商標法第48 條“默許的效力”和意大利商標法第48 條的規定與一號指令第9 條內容一致。(2)解決在先商標權人與在后注冊商標權人權利沖突的權利喪失。德國商標法第四章“保護的限制”第21 條規定了“權利喪失”。其中第1 款的規定與一號指令第9 條的規定基本一致, 唯一的不同是將在先權利的主體限定為在先商標權人,不包括其他知識產權和民事權利人。德國商標法第21 條“權利喪失”第2 款的規定是解決在先商標權人與在后權利人間的權利沖突。不論是一號指令還是上述各國商標法的規定,權利喪失條款都是和異議制度及無效制度結合起來發揮作用來調整兩個商標沖突的:商標法規定侵犯在先權利的標記不能獲得商標注冊,在先權利人可根據駁回注冊的相對理由在異議程序中對在后商標注冊提出異議;經過異議程序仍獲得注冊的,在先權利人可在法定期限內申請宣告在后商標注冊無效;在先權利人明知但容忍(默許)在后商標注冊并使用滿5 年的,在先權利人喪失申請宣告在后注冊商標無效和禁止其使用的權利,除非在后商標惡意注冊。(3)與權利喪失制度類似的注冊商標權不可爭議制度。蘭哈姆法第33 條(b)(9)規定了商標權人違反衡平法中的懈怠(Laches)、默許(Acquiescence)和禁止反悔(Estoppel)原則者,被訴侵權人可基于這幾項原則進行非侵權辯解。[3]其中默許原則即為“因容忍(默許)導致的權利喪失”。美國商標法中沒有權利喪失條款的規定,其立法模式可以歸納為“注冊商標撤銷程序+注冊商標不可爭議”。

蘭哈姆法未區分禁止注冊的絕對理由和相對理由,認為其權利受到或可能受到商標注冊侵害的任何人均可根據第13 條規定的異議程序提出異議申請,通過異議程序仍獲得注冊的商標還可以在第14 條規定的撤銷程序中在法定期限5 年內被申請撤銷,5 年期限屆滿后不得再被撤銷,形成了在先商標與在后注冊商標共存。第15 條規定了注冊商標權的不可爭議性:自注冊之日起在注冊的商品或服務上連續使用注冊商標滿5 年且仍在使用的, 只要不屬于第14 條規定的不受法定期限限制的可撤銷情形,且該注冊的使用并不侵犯受各州或地區法律保護的在先使用的其他標記或商號權利的,注冊人可取得不可爭議的注冊商標權,也可形成在先商標與在后注冊商標的共存。

蘭哈姆法中, 除符合第14 條規定的撤銷事由和第33條(b)規定的對注冊商標不可爭議性的抗辯外,商標注冊人不會被剝奪其商標注冊。但第14 條規定的注冊商標撤銷和第15 條規定的注冊商標權不可爭議性都影響到商標注冊的效力,但兩者應區分開:注冊商標的撤銷規定在商標注冊之后滿5 年沒有被申請撤銷的就不得再被撤銷, 這一規定對注冊商標的保護力度要強于不可爭議性對商標注冊的保護。這兩條的規定是相互獨立的,即便注冊人沒有根據第15 條的規定獲得不可爭議的注冊商標權, 僅根據第14 條的規定,只要在其獲得聯邦注冊之日起經過5 年,其注冊商標權就不能再被剝奪。[4]

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