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公法與私法“接軌”背景下的商事登記制度改革研究
論文作者:童鞋論文網  論文來源:qaly-analyser.com  發布時間:2014/5/26 13:11:49  

一、商事登記制度改革的基礎理論

(一)商事登記制度改革的必要性

沈四寶教授以上海自貿區建設為切入點,通過對上海自貿區建設的國內、國際背景的分析來論證建設法治化營商環境和商事登記制度改革的必要性。他認為,首先,建立法治化營商環境的中心任務要在制度方面與國際接軌,實現國際化。上海自貿區的總體目標是“致力于培育國際化與法治化的營商環境,建立我國開放型經濟新體制”。上海自貿區的具體目標有兩個,第一,上海自貿區要面向世界,第二,上海自貿區要服務全國。具體而言,面向世界就是要建立符合國際化的法治化要求的跨境投資和貿易規則體系,形成一個國際高標準的投資貿易中心規則。上海自貿區需要在中國找一塊地方,這塊地方就是根據現在國際貿易的新格局,把先進的國際化規則引進來,營造一個真正國際化的營商環境。這種營商環境要構建新體制,不能靠優惠,比如稅收優惠、地皮優惠、勞動力優惠,而是要靠跟國際上最先進的國際化的規范相結合形成先進制度和規范來吸引外資。這也是中國未來開發新經濟、新體制的雛形。

其次,上海自貿區要服務全國,就是在建立自由貿易區的基礎上,全面深化改革開放,開拓出一個在全國范圍內都能夠照著它做的一個新途徑,積累新經驗,然后使上海自貿區的制度能夠在全國范圍內發展為一個新的制度,以點帶面,能夠為建立開放性的新體制進行戰略性的試點,成為領航員,使法治化的上海自貿區規范在全國推廣。

再次,建設國際化、法治化營商環境一定要降低成本,降低門檻,讓廣大的民眾都有經商的權利。雖然中國現在是全球第二大經濟體,但中國每一千人擁有的企業數量遠遠落后于發達國家和半發達國家甚至包括一些發展中國家。因此,一方面政府要放權,構建公平競爭的市場環境,這樣有利于建設服務型的政府,減少政府對市場的微觀干預;另一方面要積極地調動資本,促進小微企業和技術型、創新型企業的成長。這些企業成長起來,可以使中國的就業形勢得到緩和。

最后,沈教授還認為,法治化、國際化營商環境的建設要有制度保障和法律保障。第一,凡是要停止實施的全國性的法律和行政法規,包括國務院的相關文件,都必須要按照法定程序辦理。第二,在我國誠信制度尚未健全以及社會仍然嚴重缺乏誠信的條件下,實施商事登記制度的改革,應該要有一些適當的措施,以保障改革成果的真正實現。

(二)商事登記制度改革與政府責任轉變

柳經緯教授認為,商事登記制度改革應當建立統一的商事登記制度以及主營業地為標準的登記制度。商事登記制度改革的意義不僅僅在于放寬了企業的門檻,加強了政府的監管,它對法治的影響也是多方面的。比如,商事登記制度改革導致《公司法》的很多制度要跟著變;《刑法》中有關公司資本犯罪的問題也要跟著變。另外,商事登記制度改革對民法制度本身也會產生影響,它對《民法》的基本理論,法人的理論影響是非常大的。

柳教授認為,全面深化改革的重點是經濟體制改革,核心問題是處理好市場與政府的關系,著力解決的是政府干預過多和監管不到位的問題。關于商事登記制度改革,從深圳和珠海的試點情況以及浙江省最近出的九項措施、福建省廈門經濟特區提交的條例來看,基本上符合中央的精神,就是處理好政府和市場的關系。一方面解決政府干預過多的問題,另一方面解決政府監管不到位的問題。那么在商事登記方面,哪些是政府過度干預,哪些是監管不到位呢?這是商事登記制度改革和市場監督制度改革的重要問題。第一,從實踐的情況來看,干預過多體現在市場主體的準入方面,比如說采取先證后照的制度,就是政府干預過多。第二,嚴格的企業經營范圍的管理制度,這個也屬于管得過多。第三,實行嚴格的實繳登記制度也是政府干預過多的體現。第四,過去要求企業必須提供經營場所證明,這個也是政府干預過多。從企業的角度來看,政府到底應該采取什么態度,有的媒體報道說改革以后政府給它們發了個準生證,這個理解不準確,不是給它們發了“準生證”,政府的做法只是發了個“出生證”。實際上,商事登記制度改革以后,登記機關在這個層面上所扮演的角色,實際上是“醫院”的角色,“出生”了給你個“出生證明”。

對于政府監管不到位的問題,柳教授指出,首先要明確政府到底要監管什么。從理論上來說,包括制度設計層面上來說,這一點是比較清晰的。所謂政府監管,不是要政府去直接插手企業的經營活動,而是政府要維護一個良好的市場下單 ,要從維護一個良好的有活力的市場的角度上來考慮監管。監管不是把市場管死,監管的前提是要使市場活躍,且下單 良好。對于政府對市場的監管問題,可以比喻成一場球賽,政府的職責,就是訂立球賽的規則。政府所要做的就是派裁判員,有違規的做出處罰,至于運動員怎么踢球,球隊的戰略怎樣實施,那是球隊自己的事,不要替他主張說“這樣踢球不對,那樣才對”。

二、商事登記制度改革的立法研究

(一)珠海市商事登記條例立法述評

珠海市人大法工委主任王智斌首先對在立法過程中“商事登記”概念的確定以及它的意義作了簡要的闡述。在立法初期,相關的文件當中沒有使用這個概念,之所以沒有用“商事登記”這個概念,是因為商法、商主體、商行為、商事登記都是一些學理概念,而現行法當中叫做“企業法人登記條例”“公司登記管理條例”,那么用商事登記的概念缺乏現行法上的依據。正式使用“商事登記”這個概念是在2012 年5 月珠海市政府制定的橫琴的規章當中,主要是基于兩方面的考慮,一方面是橫琴的規章把各地的工商戶的登記都納進去了,用原來的企業登記制度涵蓋不了;另一方面是2012 年3 月國家工商總局下發《關于支持廣東加快轉型升級,建設幸福廣東的意見》第九項使用了“支持開展統一商事登記制度改革試點”的表述,所以最終確定用“商事登記”這個概念。王智斌認為,使用“商事登記”這個概念可以體現以下幾個意義:第一,“商事登記”這個概念的涵蓋率更強、更準確。第二,價值取向上更體現商事登記改革的意義,它是朝著市場化的方向改革,轉變政府的職能,將政府對市場主體的高標準的嚴管制轉向提供登記服務,發揮公信公示作用。第三,體現了立法與學術的接軌,與國際的接軌,增強了理論對實踐的指導意義。

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