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我國職務作品著作權及其歸屬制度完善探討
論文作者:童鞋論文網  論文來源:qaly-analyser.com  發布時間:2014/9/7 10:45:01  

一、職務作品的基本理論概述

( 一) 職務作品的概念界定

學界歷來對職務作品的界定有著大致以下幾種不同意見: 職務作品為根據勞動合同的規定創作的作品或為履行勞動合同的義務創作的作品; [1]職務作品是指機關、團體、企事業單位這些法人或其他組織的工作人員為了完成本職工作或單位交給的臨時工作任務,在工作時間內或加班時間內所創作的作品; [2]( P77) 職務作品,也稱雇傭作品,通常是指雇員在受雇期間和受雇范圍內創作的作品。[3]( P63) 以上界定分別存在著缺乏實用性即在實踐中難判定、構成要件限定片面、與相關概念界線不清易混淆等諸多不足,難免為實踐操作帶來困擾。因此,正確界定職務作品的概念是我國職務作品著作權及其歸屬制度的前提。

現行《著作權法》在第16 條中對于職務作品進行了明確的概念界定: 公民為完成法人或者其他組織工作任務所創作的作品是職務作品。

( 二) 職務作品的認定要件

1. 職務作品的創作人與其所在的單位之間具有勞動法律關系

工作任務是基于勞動法律關系而產生的,勞動法律關系的存在與否一般情況下是依據創作人與其所在單位之間是否簽訂了勞動合同來判斷的。在現實社會里存在著同一個創作人在不只是在一個單位任職的可能,所以創作人不僅包括單位的在編人員,還包括單位的聘任人員、借調人員以及兼職人員;不僅包括創作者與其所在單位長期固定的勞動關系,還包括那種臨時不固定的勞動關系。對于那種創作人與單位之間雖然沒有簽訂勞動合同、但事實上存在著相對穩定的勞動關系的情況,也可以基于創作人按期接收單位工作任務、享有單位的工資福利、遵守相對固定工作時間等客觀情況對雙方的勞動法律關系予以認定。

2. 創作人的作品隸屬于其工作任務范圍之內

在認定某一作品是否屬于職務作品的過程中,對于該作品是否隸屬于創作人的工作任務范圍之內的判斷是必要的和關鍵的。《著作權法實施條例》( 2013 年修訂) 第11 條將“工作任務”界定為“公民在該法人或者該組織中應當履行的職責”。但是,該條對于何為“應當履行的職責”、如何予以判斷認定都未作出明確的規定,給實踐操作中的適用帶來了困難。通常認為,創作人與單位之間簽訂的勞動合同中明確規定的職責,以及單位的章程或者計劃中列明的工作人員的職責屬于“應當履行的職責”。至于單位臨時交付給創作人的工作任務,應當根據作品內容是否與單位的正常業務及創作人的職務工作性質相關來作出相應的判斷。

3. 創作人根據自己的意志創作作品

職務作品的創作人根據工作任務進行創作,其所完成的作品表達的是其作為自然人的思想意志。雖然職務作品的創作人在完成法人或者其他組織工作任務的過程中接受單位的指示、受到單位意志的影響,但是單位僅能就其對作品的各種要求限定等對創作人做出指示和說明,而在進行具體的創作活動中付出智力勞動的是創作人本身,作品的內容、形式、構架等各個層面的表達都是由創作人所決定的,因此其所創作出的具有一定創作高度的獨創性作品,其實是體現創作人自己意志的智力勞動成果。這一點也是職務作品區別于法人作品的關鍵。

4. 認定職務作品的除外要件

關于職務作品的認定,尤其需要注意工作時間、單位物質技術條件不是確認職務作品的依據。首先,在競爭激烈的當今社會,工作時間和業余時間之間并沒有清晰的界限,因此,以工作時間作為認定職務作品的要件之一難免失之片面。其次,創作人進行智力勞動創作精神產品,物質技術條件在創作過程中并不能起到決定性作用,況且其在創造過程中對于何種情形與何種程度才構成此種利用也是比較難以把握的,因此,認定職務作品也不能以單位物質技術條件為依據。

二、職務作品與法人作品的區分: 兼論法人作品著作權制度的修改

現行《著作權法》第11 條將法人作品界定為“由法人或者其他組織主持,代表法人或者其他組織意志創作,并由法人或者其他組織承擔責任的作品”; 《著作權法》修改草案第一稿在界定法人作品時,將“由法人或者其他組織主持”修改為“由法人或者其他組織主持和投資”,并增加了“以法人、其他組織或者其代表人名義發表”這一要件; 其后《著作權法》修改草案第二、三稿和送審稿又將“由法人或者其他組織主持和投資”修改為“由法人或者其他組織主持或者投資”,并堅持第一稿中新增的“以法人、其他組織或者其代表人名義發表”這一構成要件。

通過對職務作品與法人作品各構成要件的對比,可以歸納出兩者具有如下區別:

第一,職務作品與法人作品所體現的意志是不同的。如前所述,職務作品的創作人雖然為完成法人或者其他組織工作任務所創作,但其完成的作品歸根結底體現的是創作人自己的意志; 而法人作品的“執筆者是在法人或其他組織的支配或控制下去運用思想、關鍵性措辭、結構、創作技巧和圍繞作品的目的去進行創作,并沒有提供智力創造勞動,執筆者所提供的只不過是輔助性、事務性、技藝性的勞動”,[4]因此法人作品所體現的是法人或者其他組織的意志。

第二,職務作品和法人作品的創作主體不同,也即對創作人與其所在的單位之間具有勞動法律關系的要求有所不同。如前所述,職務作品的創作人應當是在該單位領取薪金并與該單位存在勞動關系的工作人員,而非臨時專門為創作某作品而締結非勞動關系的人員; [5]而法人作品的創作人不僅限于與法人或其他組織有勞動關系的自然人,還有可能是為完成某部作品基于委托合同等臨時締結的民事法律關系而為該法人或者其他組織進行創作的非本單位人員。

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