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我國同性婚姻立法的必要性及可行性研究
論文作者:童鞋論文網  論文來源:qaly-analyser.com  發布時間:2014/11/9 7:49:08  

一、中國法律制度對“同性婚姻”的態度

公法領域,1997年頒布的《中華人民共和國刑法》刪除了之前常常被用于懲處同性性行為的“流氓罪”、“雞奸罪”,從而實現了同性性行為的非罪化。同時,除了刑事法律規范之外,沒有其他公法范疇內的法律規范,諸如行政法領域內的法律制度,對同性間自愿的私下性行為做出處罰。因此,同性性行為目前在我國至少不屬于公法干預的范疇。

私法領域,我國現行《中華人民共和國婚姻法》(以下簡稱《婚姻法》)的第2條規定:“實行婚姻自由、一夫一妻、男女平等的婚姻制度。”第5條規定:“結婚必須男女雙方完全自愿,不許任何一方對他方加以強迫或任何第三者加以干涉。”從這“一夫一妻”、“男女雙方”中可以看出,我國現行婚姻法律制度強調的婚姻是指一男一女兩性之間的結合,但同時,現行婚姻法律制度也沒有對同性間婚姻做出禁止性的強行規定,它只是沒有提到這個問題,但《婚姻法》第8條規定:“要求結婚的男女雙方必須親自到婚姻登記機關進行結婚登記,符合本法規定的,予以登記,發給結婚證,取得結婚證,即確立夫妻關系。”如果同性之間要求婚姻登記,便會因為“不符合《婚姻法》規定”而被拒絕。

如此看來,中國目前的法律制度中沒有明文規定同性間可以結婚,而不能說中國法律禁止同性之間結婚。那么,在私法領域,法無明文禁止的,當事人就可以實施。因此說,如果兩個中國成年同性如同“夫妻”一般地共同生活,根據中國現行法律,他們并不違法。很多同性情侶雖然自行選擇舉行某種儀式來慶祝并確定他們的關系,但是這種關系不受《婚姻法》的保護,當事人也不能形成《婚姻法》中規定的夫妻雙方所形成的權利與義務關系。但這并不意味著就沒有別的任何法律能調整這種關系中的某些問題,像一些財產糾紛完全可以適用《中華人民共和國民法通則》的相關規定。

二、當前中國同性婚姻立法的必要性

目前,我國社會生活由于法律制度回避同性婚姻問題產生了一系列矛盾和困惑,這些矛盾和困惑主要如下。

(一)同性結合被邊緣化導致的社會問題

按照占中國國家總人口的3%—6%的同性戀(2009年的統計數據)比例計算,目前有3600萬以上的人由于現行的《婚姻法》排除同性婚姻而使得他們的“愛情”無法得到社會的認可。筆者認為,同性戀者與異性戀者一樣,都希望獲得穩定的伴侶關系。由于同性婚姻無法被傳統的倫理道德所容忍,大多數同性戀者不得不違心地選擇異性婚姻,最終只是讓這些本不該發生的異性婚姻承受了惡果。如此一來,迫不得已而為之的“異性婚姻”為了不傷害到“大眾品味”而傷害了婚姻中的雙方及兩個家庭,其自身也淪為了迂腐道德的殉葬品。此外,同性性伙伴的頻繁更換,也增加了性病、艾滋病傳播的風險[1],這顯然是為了回避一個不需要回避的問題所引發的更嚴重的社會問題。因此,只有正視同性戀群體以及由此而引發的一系列社會問題,通過立法使同性戀者享有與異性戀者平等的婚姻家庭權,才是解決以上這些問題的根本出路。

(二)現行婚姻法律制度下可能導致的幾個“法律難題”

1.已婚又與同性“同居”是否構成違法的問題,即一個有同性戀傾向的人迫于社會壓力與異性結了婚,婚后又長期與另一同性“同居”,是否屬于《婚姻法》中“有配偶者與他人同居”的情況,如果其異性配偶起訴離婚,是否可以以此為依據提出損害賠償。根據我國最高人民法院司法解釋,“有配偶又與他人同居”是指與婚外異性同居,然而從保護婚姻中另一方的立法目的出發,顯然一方與婚外異性或者同性“同居”所造成的傷害并無本質區別,很可能后者更甚,但根據現行《婚姻法》及司法解釋,我們并不能根據立法原意做理所當然的擴張解釋。同時,關于離婚時的損害賠償問題也無據可考,無過錯方并不能以“有配偶又與他人同居”為理由提出損害賠償,那么異性配偶所受的精神傷害便訴求無門,這顯然是不合情理的。

2.涉外同性戀結合的問題。同性戀雙方,一方為中國人,另一方為外國人,且外國人一方的國家承認同性婚姻,于是雙方在該國登記結婚。《中華人民共和國民法通則》規定,涉外婚姻適用婚姻締結地法律,即該婚姻應屬有效。那么,如果雙方在中國離婚,中國法院究竟能否受理?如果能夠受理,在中國《婚姻法》對同性婚姻一片空白的情況下,以何為依據審理?如果不予受理,那么當事人一方在中國又與另一異性結婚,是否構成重婚?這也是一個兩難的問題。

(三)中國民眾對同性婚姻立法的呼聲

中國著名的社會學家李銀河博士曾兩次向全國人大提交同性婚姻立法,雖都以失敗告終,但李博士并沒有停止努力,如2009年6月11日,她在《中國青年報》發表了《79%青年期待為同性婚姻立法》一文,2014年在全國兩會前,她聯合“中國直同聯盟”與“同志之聲”共同在網絡上發起“呼吁兩會代表關注同性婚姻立法”的一人一微博行動,號召大家一同為爭取同志平等權益發出自己的聲音。2010年初,廣東省全國人大代表朱列玉律師建議廣東省率先在全國為同性伴侶進行婚姻登記[2],盡管最終沒有被采納,但這讓大家看到中國的精英階層不斷出現有識之士為同性婚姻立法而呼吁。

三、當前中國同性婚姻立法的可行性

(一)國外立法現狀及聯合國立場

1.國外立法現狀

第一,民事結合,也稱公民結合或民眾結合[3],其目的是為同性伴侶提供與異性伴侶相同的權利。世界上存在各種不同類型的民事結合,有的除了名字以外完全與“婚姻”相同,有的只是簡單的注冊,即注冊伴侶關系[4]。民事結合已合法化的國家和地區有:德國、芬蘭、盧森堡、英國、瑞士、匈牙利、奧地利捷克、斯洛文尼亞、愛爾蘭,以及美國的一些州等等[5]。

第二,同性婚姻。1998年1月1日生效的荷蘭《家庭伴侶法》中所指的“伴侶”既包括“同性伴侶”,也包括“異性伴侶”[6],登記的同性伴侶被賦予了與異性婚姻中的夫妻雙方同樣的權利和義務,但同性伴侶無權收養子女[6]。之后的2001年4月1日荷蘭生效了一項法律,明確允許同性戀者結婚并領養孩子,荷蘭也成為世界上第一個允許同性戀者結婚,而且可以完全享有與異性婚姻相同的所有權益的國家[3]。除荷蘭外,比利時、西班牙、瑞典、新西蘭、法國、巴西、葡萄牙、冰島、阿根廷、加拿大,以及美國的16個州加華盛頓特區等也都逐步加入了同性婚姻合法化的國家和地區的行列[3]。

2.聯合國對同性戀伴侶的法律認定

LGBT是女同性戀者(Lesbians)、男同性戀者(Gays)、雙性戀者(Bisexuals)與跨性別者(Transgender)的英文首字母的縮寫。世界各國對LGBT權利的法律認定廣泛但差異極大[7],LGBT常見的相關立法范疇包括:官方承認的同性結合、同性收養、性傾向和兵役議題、移民平等、反歧視法,明令禁止同性暴力、雞奸法、反女同性戀主義等仇恨罪,以及取消對同性行為制定的較高的同意年齡。

2011年,聯合國通過首份承認LGBT權利的決議案,并提出侵犯LGBT權利的報告,調查世界各國境內仇恨罪、同性行為之刑事定罪以及相關歧視等行為,包括同性性行為的合法性、是否承認同性伴侶關系、同性婚姻、同性領養以及軍界公開性向,是否具有反歧視法和對跨性別者的認同等。這份報告的內容以表格的形式按照五大洲區域的不同來統計,非常明顯地表明了越是發達的國家對同性戀問題越是持開放的態度。

(二)針對反對同性婚姻入法若干理由的駁斥

1.違反自然規律。許多人認為同性戀是違反自然規律的事情,極度反對同性婚姻合法化,這純粹是出于想當然的慣性思維。美國心理學家艾弗倫·胡克早在20世紀初便指出同性戀現象是偏離并非變態[8],之后,如本文前面陳述的同性戀在世界范圍內逐漸被認可并非心理疾病。筆者認為,大多數人不能因為自己是多數群體,就認為自己有權力給予少數人的群體以不公平的待遇。

2.違背倫理道德。隨著時代的進步,人類心底的倫理道德也在不斷地變化發展,即便是在同一時代,世界不同地區、種族、信仰的人群對倫理道德的標準也大相徑庭,不一而論,不能以通行的標準或者是自己心目中的標準去衡量他人。

3.宗教立場。中國不是政教合一的國家,即便是在宗教界,對同性婚姻的態度也是反對、同意、中立三者平分秋色[9]。

4.對收養的孩子產生負面影響。縱觀所有反對理由,唯有該條算是出于理性的考慮,但這也僅僅是表面看來如此,并沒有科學研究數據表明,同性戀家庭收養的孩子必然會存在性格上的缺陷,或者更有可能成為同性戀。事實上,目前異性戀家庭成長的孩子,身上的問題也不少。另外,眼下絕大多數的同性戀都是成長于異性婚姻家庭。

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