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外國公職人員行賄罪研究
論文作者:童鞋論文網  論文來源:qaly-analyser.com  發布時間:2014/11/12 9:12:48  

一、我國將賄賂外國公職人員入罪的合理性

《刑法修正案八》在社會各界的呼吁下出臺,于2011 年2 月25 號通過并實施,該修正案第29 條對《刑法》相關法條進行了修改,該修正案規定: “對外國公職人員、國際公共組織官員行賄罪的定義,即指為謀取不正當商業利益,給予外國公職人員或者國際公共組織官員以財物的行為。”

當今世界經濟日益全球化,跨國類和跨地區類的經濟組織在各國貿易往來中扮演著越來越重要的角色,其對國際貿易的發展具有重要促進作用。但是由于國際貿易市場中利益的驅動,部分商人試圖通過賄賂等非法手段來獲取商品貿易中的交易機會,保持競爭優勢,進而謀求非法利益。賄賂性犯罪等腐敗犯罪行為一直以來就作為各個國家在刑法規定方面的嚴懲對象,作為刑法嚴厲打擊的對象,但對外國公職人員進行賄賂的犯罪卻沒有正式納入刑法的范圍內,這樣便造成了國家金融下單 的紊亂。[1]

在我國加入WTO 之后,經濟得到了快速的發展,與國際間的交流也日益密切,我國刑法中有關國家工作人員賄賂犯罪等腐敗行為的規定,已經不能涵蓋在復雜國際經濟交往中出現的賄賂犯罪新問題,各國管轄權的沖突又造成國內刑法調控的缺陷。這就使得定罪量刑有了模糊性和不確定性,而且賄賂犯罪規定的主體范圍也過于狹窄,不利于打擊頻繁發生的各類型賄賂犯罪,加之現如今在我國對外國公職人員、國際公共組織官員行賄現象時有發生,并且出現日漸增加的趨勢,已經嚴重的威脅到我國的公平競爭的市場環境。基于有效地打擊這類犯罪,遏制跨國商業賄賂行為的目的,也為了我國公司進行國際貿易時所實施的行為得到很好的規范,在國際局勢與國內形勢越來越復雜的情況下,我國借鑒我國加入的相關公約的規定,在該修正案中增加規定對外國公職人員、國際公共組織官員行賄罪。這樣填補了法律的漏洞,完善我國刑法一直沒有該法定罪的不足,進一步嚴密我國反腐敗的法網。

二、認定“對外國公職人員、國際組織官員行賄罪”應注意的幾個問題

對于“對外國公職人員、國際公共組織官員行賄罪”的構成要件,筆者認為本罪的犯罪客體應該是外國公職人員、國際公共組織官員職務的廉潔性以及最大限度的保持公平競爭的社會主義市場經濟下單 。本罪的客觀方面表現為行賄人給予外國公職人員、國際公共組織官員以財物的行為。本罪的犯罪主體應該為一般主體,即包括任何自然人和單位。本罪的主觀方面是故意,且必須具有為自己( 單位) 或其他人謀取不正當商業利益的動機。雖然對本罪的構成要件進行了簡單的分析,但在分析過程中,可以發現在本罪的認定中還存在許多問題,具體表現如下。

( 一) “外國公職人員”的認定

第一,對于如何界定“外國公職人員”“國際公共組織官員”,在我國《刑法修正案八》并沒有明確對做出任何規定,刑法解釋中亦未將此概念進行解釋。從國際上來看,《聯合國反腐敗公約》分別對“外國公職人員”“國際公共組織官員”進行了明確的定義,各國國內法都應當與公約保持最低程度的一致。[2]我國已經加入該《公約》,因此應該在一定程度上與《公約》內容保持一致。鑒于此,立法機關應立足我國的司法實踐,參考《聯合國反腐敗公約》中對該術語的相關規定,明確“外國公職人員”“國際公共組織官員”的范圍。

第二,我國刑法中應當對“外國公職人員”定義為除本國外的其他任何一國經任命或者選舉擔任立法、行政、行政管理或者司法職務的人員、軍事機關的人員以及為外國及公共機構或者公營企業行使公共職能的人員。“外國公職人員”一般包括兩類: 一從職務上進行限定,即指國家機關工作人員。包括經過外國任命或者選舉產生的,擔任立法機關、行政機關、司法機關及軍事機關職務的人員,其中既包括由任命程序產生的事務官也包括依選舉程序所產生的民意代表; 二從事務上來限定,即指行使公共職能的非國家機關工作人員主要包括為外國及公共機構或者公營企業行使公共職能的人員、接受外國及公共機構或者公營企業委托行使公共職能的人員。判斷外國公職人員的身份性質和范圍時,不能受傳統職務犯罪中國家工作人員的形式要件的約束,應當重點從相關雇員所隸屬的公共機構以及其具體實施的職能是否具有事務屬性的角度來進行司法判斷。立法、行政、司法機構、軍事機關都屬于公共機構,只要其隸屬人員實施的行為屬于行使公共職能,就應當認定其為外國公職人員。[2] “外國公職人員”不僅包括外國各級政府機構的政府官與常務官,還包括外國的議員、法官及其他依法或者受托來履行公共職能、提供公共服務的任何人。至于剛獲當選的官員或者議員,由于尚未開始履行職能,所以不列為“外國公職人員”的范疇。[3]本罪行賄的對象是外國公職人員,但相對于我國來說,這種受賄的主體則是屬于本國公職人員。將《聯合國反腐敗公約》中的“公職人員”范圍與我國“國家工作人員”的范圍比較可以看出,二者基本一致。[4]所以,在確定外國公職人員的性質和范圍過程中,可參照我國“國家工作人員”的性質和范圍。

( 二) “國際公共組織官員”的認定

《聯合國反腐敗公約》規定“國際公共組織官員”是指國際公務員或者經此種組織授權代表該組織行事的任何人員。但它并沒有規定哪些人可以具體作為國際公共組織官員。參考《聯合國反腐敗公約》的相關規定,再結合我國的具體國情,我國刑法中所謂的“國際公共組織官員”是指國際公務員或者經國際組織授權代表該組織行事的任何人員。此外,“經國際組織授權行事的人員不屬于國際組織的工作人員,但由于國際組織授權其代表國際組織提供公共服務,因此在法律認定上也應該視為國際組織官員。”關于國際公務員的概念問題,一直沒有一個統一的說法。《聯合國反腐敗公約》也并沒有就“國際公務員”這一概念作出詳細而準確的解釋。所以,對于“國際公務員”的解釋應該有各國國內法依據本國實際做出具體規定。筆者認為,“國際公務員”必須具有國際性和獨立性的基本特點。對于各成員國政府派遣到國際組織的代表應屬于國際公務員,因為他們直接受命于本國政府,且對外代表本國意志,行事的基本原則是維護其本國利益。而國際組織的職員,在履行職責時,不論國籍是什么,都必須保持其作為超國家的國際公務員的國際性,只對本組織負責,只為實現本組織的宗旨而行事。對國際公務員來說,國際公務員以國際官員的身份開展工作,具有獨立性,不受任何國家國內法的管轄。他們不得尋求或者接受任何政府或國際組織以外的任何其他機構的指示而行事,也不得從事與履行與其職務要求并不相符合的活動,特別是不能從事影響其國際地位或此種地位所要求的獨立性的活動。對于成員國政府來說,則有義務尊重國際組織的職員的國際性,特別是不得對本國國籍的職員施加任何政治上的影響。[5]

( 三) 對“為謀取不正當商業利益”的理解

第一,“為謀取不正當商業利益”是構成對外國公職人員、國際公共組織官員行賄罪的主觀要件,是區分罪與非罪的重要標志。也即行為人只要在謀取不正當商業利益動機的驅使下,以謀取不正當商業利益為目的對有關外國公職人員與國際公共組織官員進行賄賂,就可以構成對外國公職人員、國際公共組織官員行賄罪,至于行賄者是否真實的謀取到不正當利益,并不影響犯罪既遂。需要重點強調的是,如果行賄人謀取的商業利益本身并沒有違反國家規定,但受賄人在接受行賄人財物后提供了違反法律、法規、國家政策和規章制度的幫助或者方便條件,則應當以行賄人對此問題的明知而作為確定“為謀取不正當商業利益”的基礎。[6]總之, “為謀取不正當利益”而行賄才能構成對外國公職人員、國際公共組織官員行賄罪,這也說明了該罪的商業性、國際性。第二,本罪中“不正當商業利益”,是指行賄人謀取違反外國法律、法規、政策以及國際組織規章制度規定的利益,或者要求外國公職人員、國際公共組織官員違反外國法律、法規、政策、國際組織規章制度規定以及行業規范規定提供幫助或者方便條件。這些利益可能是應損失而沒有損失的,也可能是不應得而得到的,或者應得而擴大的。“不正當商業利益”包括“實體性非法利益”和“程序性非法利益”。

( 四) “給予財物”的認定

第一,從世界范圍的立法來看,賄賂行為的表現形式一般分為行求、期約、交付三種。[7]在我國刑法學界,對賄賂行為除給予財物外,是否還包括行求與期約,主要有兩種觀點,即肯定說與否定說。肯定說認為,行賄行為除給予財物外,還應當包括行求或期約行為。即行賄并非某一具體的自然動作,而是一系列行為的過程。當然,對某一具體行賄行為來說,不一定具備行求、期約、交付這三個階段。在確定行賄行為所處階段時,應以高度行為吸收低度行為的標準進行判斷。否定說認為,根據《刑法》的規定,所謂給予,只能是實際支付,而不包括行求或者期約,后者均非行賄罪之客觀要件,而只是兩種程度不同的犯罪預備行為。[8]該種觀點為刑法學界的通說。

第二,從字面上說“財物”指“錢財和物資”。[9]我國理論界對“財物”范圍的界定主要有三種觀點: 一是財物說,即賄賂的對象僅指財物,收受或者索取其他不正當利益不包括在內,因而不構成本罪; 如果將賄賂的范圍擴大,那么會將罪與非罪、此罪與彼罪的界限混淆,“不可避免地產生擴大化的錯誤”。[10]二是財產性利益說,即賄賂的范圍應該進一步擴大到“財物或者其他能夠用貨幣計算的財產性利益”,如提供住房、免費旅游等。一方面這是為了鑒別當前讓人眼花繚亂的賄賂手段; 另一方面是考慮到我國刑法以賄賂數額為標準對受賄罪定罪量刑而提出的。三是不正當利益說,即賄賂不僅應該包括財物和可用貨幣計算的財產性利益,而且應該包括能滿足受賄人物質需要和精神欲望的其他不正當利益,如解決住房、色情服務等等,即賄賂應該包括一切能夠滿足人們需要或欲望的有形和無形的利益在內。[11]此點是目前的主流觀點。

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