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實現訴訟離婚中適用離婚冷靜期的途徑探討
論文作者:童鞋論文網  論文來源:qaly-analyser.com  發布時間:2021/8/4 9:51:22  

摘要:民法典中離婚冷靜期的確立,完善了我國婚姻制度的不足,極大的降低了沖動型離婚率,切實保障了未成年人利益最大化,為婚姻登記機關行使公權力提供了明確的法律依據。但離婚冷靜期的適用范圍僅為協議離婚,這極易使離婚冷靜期的立法目的落空,喪失其存在的價值和意義,應當在訴訟離婚中適用離婚冷靜期,將司法實踐中已得到普遍認可的經驗上升到立法層次予以確立和適用,給予訴訟離婚中的當事人更多的時間考量婚姻關系是否解除,以挽救婚姻和家庭。

關鍵詞:離婚冷靜期;訴訟離婚;立法目的;訴訟間隔期;適用條件;

一、離婚冷靜期概述

(一)離婚冷靜期的概念

離婚冷靜期又稱為離婚等待期,是指對于將要離婚的夫妻國家強制要求其雙方暫時分開,等到理性思考后再決定是否離婚。在離婚冷靜的時間內,夫妻雙方保留原有的婚姻關系,但是在分開的基礎上免除夫妻同居義務,給予其離婚咨詢與調解,使其在冷靜思考的基礎之上謹慎對待離婚問題,挽救尚未破裂的婚姻關系,避免出現輕率離婚,從而能夠保障家庭穩定和社會下單 。

(二)離婚冷靜期的特征

1.私益性與公益性

離婚冷靜期制度能夠使得意氣、草率離婚的夫妻冷靜、謹慎的對待離婚本身。離婚冷靜期對于個體和社會整體都有著積極的作用,對于個人而言,離婚冷靜期可以防止個人因其情緒化意氣離婚,避免出現后續后悔不已的情況。對于社會整體而言,離婚冷靜期在挽救個人婚姻的基礎上又可以上升到社會穩定,有效的維護了社會穩定。

2.前置性

判斷是否可以準予離婚要等到離婚冷靜期以后考慮離婚冷靜期的具體情況進行判斷,等于說離婚冷靜期是離婚的前置條件。在離婚冷靜期內,離婚主體雙方在冷靜的基礎之上可以自愿選擇是否離婚,從而決定婚姻的走向。離婚冷靜期一旦結束以后,法院或者離婚登記機關在考量離婚冷靜期內雙方的相關情況基礎之上并結合當事人的主觀陳述進行判斷,從而決定是否準予離婚。通過參考離婚冷靜期的具體情況更能夠從比較客觀的角度準確判斷。

3.期限性

我國婚姻法規定了婚姻自由,而離婚冷靜期只是在婚姻自由的基礎之上設置的一定限制,也從側面印證了沒有絕對的自由。為了有效發揮離婚冷靜期的效用不宜設置過短或者過長的期限,應當給離婚冷靜期設置合理的期限。過短的期限不宜雙方主體冷靜思考,過長的時間有違婚姻自由,所以應當設置三至九個月的時間進行適用。離婚冷靜期具體的時間還需考慮夫妻雙方結婚時長、子女狀況、感情基礎等各方面具體情況進行確定。

(三)設置離婚冷靜期的價值

1.極大的降低了沖動型離婚

夫妻之間生活幾十年難免爭吵,但是如果上升到離婚層次就十分嚴重了。在現實生活中,很多夫婦一時沖動、氣憤不理性離婚,給社會帶來很多不穩定因素。婚姻解體涉及到兩方家庭和孩子的幸福生活,必須在理性思考以后做出理性的抉擇。夫妻到了離婚階段一般比較情緒化極易沖動離婚,而在離婚之后又極有可能追悔莫及,我國《民法典》設置離婚冷靜期的主要目的是給予因為沖動型離婚夫婦一定冷靜思考的時間,盡可能的使其正確對待離婚。《民法典》上的公民離婚自由并不是一種絕對的自由,而是在法律和道德的約束下設置的自由。離婚冷靜期雖然限制了自由1,但是更多的是一道最后的保障。離婚冷靜期自實施以來,取得了不錯的成果,離婚率很明顯降低,挽救了很多人的婚姻家庭。

2.切實保障未成年人利益最大化

眾所周知,父母離婚影響最大的就是孩子。尤其是在沖動型離婚糾紛中,夫妻雙方非理智做出離婚的決定,很容易會忽略孩子的真正需求,這對未成年人極為不利。子女在父母離婚之后物質或者感情極大可能得不到滿足,致使其出現報復性行為、叛逆和沮喪心理。未成年人自身自制能力不足,加之對父母離婚的叛逆心理,在父母監護不到位,缺乏父母關心的基礎之上,極易做出違法犯罪行為。據調查,有相當一部分未成年誤入歧途違法犯罪與父母離婚存在因果關系。而離婚冷靜期從一方面也能最大程度保障未成年人的合法權益。

3.離婚冷靜期制度為婚姻登記機關行使公權力提供了明確的法律依據

《民法典》實施之前全國多地已經試行了離婚冷靜期制度,也取得了不錯的結果。但是在民法典之前多地試行的離婚冷靜期并沒有明確的法律依據,由此引起一些公眾對行政行為產生懷疑。《民法典》中的明文規定使得婚姻登記機關在適用離婚冷靜期時有法可依,也避免了在適用中產生的依據不明、標準不一等問題。新創設的離婚冷靜期是在多地區先行試行的基礎上設立的,為減少沖動型離婚做出重大貢獻。

二、訴訟離婚中適用離婚冷靜期的必要性

(一)離婚冷靜期僅在協議離婚中適用極易造成立法目的落空

立法例關于離婚冷靜期的規范集中在我國《民法典》第一千零七十七條,該條對離婚冷靜期的期限和法律效果進行具體的設計,即夫妻雙方向婚姻登記機關提出離婚登記申請后,婚姻登記機關按照規定會給予雙方30日的離婚冷靜期。在30日的冷靜期內,夫妻雙方可以審慎、理性的思考婚姻關系是否繼續存續。冷靜期一旦經過若雙方依然堅持離婚,便可以向婚姻登記機關申請發給離婚證。我國《民法典》中的離婚冷靜期適用于協議離婚中,至于訴訟離婚中是否適用離婚冷靜期,法律及相應的司法解釋尚未有明確的規定,筆者以為應在訴訟離婚中適用離婚冷靜期,原因在于僅在協議離婚中適用離婚冷靜期,會出現這么一種情況,即離婚雙方到婚姻登記機關申請離婚登記,被告知需要經過30日的離婚冷靜期才能夠辦理離婚登記后,離婚雙方可能會直接向法院起訴離婚,因為訴訟離婚不適用離婚冷靜期制度,可以通過訴訟的方式達到離婚的目的,從而規避離婚冷靜期的適用。因此在訴訟離婚中排除離婚冷靜期的適用,極可能會使離婚冷靜期的立法目的落空,不能實現其應有的作用和價值。

(二)離婚冷靜期不同于訴訟離婚中六個月的訴訟間隔期

學界關于訴訟離婚中是否適用離婚冷靜期存在爭議,原因在于有學者認為訴訟離婚中六個月的訴訟間隔期具有離婚冷靜期的功能,在有六個月訴訟間隔期的情況下,再行設置離婚冷靜期略顯多余。2根據《民訴法》第一百二十四條的規定,在法院判決不準離婚后,當事人若無新理由、新情況,需要六個月后才可提起訴訟,這六個月的訴訟間隔具備離婚冷靜期的功能。筆者以為六個月的訴訟間隔期雖在程序上具備離婚冷靜期的某些功能,但并不意味著其可以完全替代離婚冷靜期,二者之間存在較大的區別。首先,立法目的不同。設置六個月的訴訟間隔期的目的在于規范當事人訴權的行使,防止當事人濫用訴權,浪費司法資源和踐踏司法權威;而離婚冷靜期的立法目的在于使離婚雙方能夠冷靜、理性對待離婚。其次,發生的時間不同。訴訟間隔期是在訴訟結束后,而離婚冷靜期是在訴訟過程中。最后,最終效果也不盡相同。訴訟間隔期一旦經過,當事人再次獲得起訴離婚的權利。但是離婚冷靜期一旦經過當事人需要作出是否解除婚姻關系的決定。綜上,筆者認為以六個月訴訟間隔期與離婚冷靜期的功能相似為由否認訴訟離婚中適用離婚冷靜期的觀點值得推敲。

(三)司法實踐訴訟離婚中需要適用離婚冷靜期

2016年,為推進家事審判工作改革的進程,最高人民法院在全國挑選118家法院開展試點工作。關于離婚冷靜期,試點法院根據司法實踐中的具體情況出臺相關的規定。在這些試點法院中,有的法院規定如果當事人存在和好的可能性可以根據案件的不同設置不同期限的離婚冷靜期;有的法院側重于尊重當事人雙方的意愿,經雙方當事人同意可以設置一定期限的冷靜期。另外,通過各地法院的司法實踐上看,在訴訟中適用離婚冷靜期在挽救婚姻方面是有效果的,能夠使當事人之間的婚姻關系和好如初。根據有效數據統計,2016年上海市靜安區法院適用離婚冷靜期的76個離婚案件中有27個案件的當事人在經過理性、審慎思考后,撤回起訴使婚姻關系回歸圓滿;2018年濟南章丘區人民法院適用離婚冷靜期的160個離婚案件中有32個案件的當事人在經過理性、審慎思考后,撤回起訴使婚姻關系回歸圓滿。

三、實現訴訟離婚中適用離婚冷靜期的途徑

(一)婚姻冷靜期的適用條件

當前,關于何種類型的離婚案件可以適用離婚冷靜期,法律及相關司法解釋并無明確規定,這一定程度上阻礙了離婚冷靜期價值的實現。關于離婚冷靜期的適用類型,學說和實務界的主流觀點是沖動型離婚,但關于沖動型離婚的界定,法律上并未明確規定。3筆者以為不適宜將沖動型作為適用離婚冷靜期的條件,原因在于何為沖動型離婚,法律上并未有明確的規定,另外沖動屬于情感的范疇,對其準確把握,在司法實踐中存在難度。筆者以為在訴訟離婚中可以將婚姻關系存續時間的長短作為適用婚姻冷靜期的適用條件,原因在于法院裁決準予離婚的依據在于夫妻感情是否破裂,而婚姻關系的存續時間能夠較為直觀的判斷夫妻感情是否深厚及破裂的可能性程度。法院在審理離婚案件時,對婚姻關系存續不滿兩年的離婚案件應當適用婚姻冷靜期;對婚姻關系存續超過兩年的離婚案件,可以適用離婚冷靜期。

另外,法院在適用離婚冷靜期應當加以區分,有些離婚案件不應適用婚姻冷靜期。如在存在家庭暴力、遺棄、虐待等情況下,一味的適用婚姻冷靜期可能會使夫妻一方的人身和財產權益嚴重受損,對夫妻一方造成二次傷害,喪失其對自己合法權益及時救濟的可能性。

(二)彈性的離婚冷靜期期限

期限是適用離婚冷靜期的主要問題,關于離婚冷靜期的設置期限,我國試點法院在試點的過程中進行了探索,并形成具體的規則予以適用。如山東濰坊法院在《家事案件審理規程》中規定,一審離婚案件的離婚冷靜期期限不得超過六個月,二審離婚案件的離婚冷靜期期限不得超過三個月;廣東高院規定,離婚冷靜期的期限為三個月,因案情需要可以延長,但不能超過六個月;最高人民法院也規定,離婚冷靜期的期限不得超過三個月。但上述規定對離婚冷靜期的期限并未具體的分類,對婚姻關系中存在未成年人、家暴、虐待等情形的離婚冷靜期期限“一刀切”,并未作進一步的區分4。筆者以為,設置離婚冷靜期的立法目的在于挽救婚姻,若在出現上述情形時都未進行區分、考量,一定程度上違背了設置離婚冷靜期的初衷。因此在訴訟離婚中應當設置彈性的離婚冷靜期,在區間內對有未成年人的離婚案件設置定格的冷靜期限,對存在賭博、家暴等情形的,設置最短的冷靜期限,甚至不適用離婚冷靜期。

(三)婚姻冷靜期不計入審理期限

我國《民事訴訟法》嚴格規定了案件審理的期限,排除其他法定中止的情形,一般審理期限不超過一年。具體為簡易程序的審理期限為三個月,普通程序的期限為六個月5,疑難案件還可以申請延長六個月。訴訟離婚中設置離婚冷靜期,在審理期限延長的基礎上直接影響到法院的季度、年終考核。筆者認為,在不違反法律規定的審理期限基礎上并發揮離婚冷靜期真正的作用,可以利用六個月的訴訟間隔期設置離婚冷靜期。在訴訟間隔期內,利用一些法院建立訴訟調解中心的成功經驗——訴前調解,可以在此環節設置離婚冷靜。訴前調解中設置離婚冷靜期的好處在于可不受審理期限的限制。針對訴訟離婚案件,要想避免離婚冷靜期流于形式,發揮離婚冷靜期的真正作用,必須在訴訟間隔內設置離婚冷靜期。眾所周知,審理期限是法定的,即審理期限的延長、扣除等都是法定的,在訴訟間隔期內設置離婚冷靜期不僅體現了嚴格遵守法律規定的決心,而且提高了法院審理案件的訴訟效率。

(四)建立夫妻離婚財產申報制度

夫妻離婚在分割共同財產時極易出現當事人一方隱匿、轉移、私吞共同財產的情況,為了保護個人的財產安全,有必要建立夫妻財產申報制度。對于夫妻財產申報制度,首先需要面對的問題就是申報的時間節點。在司法實踐中,已經形成了相對而言比較明確的財產申報時間點,大致有以下模式:(1)立案和送達時填報(2)庭審前填報(3)舉證期限屆滿前填報(4)適時強制申報。這些成功經驗都為我們做出了引領。但是對于財產申報,筆者認為比較重要的不是申報的時間,而是應當側重于不如實申報所承擔的法律責任。如果不如實申報的,可能會面臨不分或者少分財產,如果致妨害民事訴訟的6,依法進行制裁。當事人在冷靜期內不得侵犯財產權利,法院一經發現則應當立即停止離婚冷靜期的適用。夫妻離婚財產申報制度的意義就在于可以警惕一方侵犯另一方的合法財產,保障個人的合法財產。

四、結語

民法典中離婚冷靜期的確立,完善了我國婚姻制度的不足,極大的降低了沖動型離婚率,切實保障了未成年人利益最大化,為婚姻登記機關行使公權力提供了明確的法律依據。但離婚冷靜期的適用范圍僅為協議離婚,這極易使離婚冷靜期的立法目的落空,喪失其存在的價值和意義,應當在訴訟離婚中適用離婚冷靜期,將司法實踐中已得到普遍認可的經驗上升到立法層次予以確立和適用,給予訴訟離婚中的當事人更多的時間考量婚姻關系是否解除,以挽救婚姻和家庭。

注釋

1王利民.民法學[M].北京:高等教育出版社,2019:354.

2李琦.對我國離婚冷靜期制度的實踐重難點問題和解決路徑的思考[J].上海法學研究刊,2020(09):179.

3姜大偉.離婚冷靜期由經驗到邏輯--《民法典》第1077條評析[J].華僑大學學報,2020(04):121-133.

4巫昌幀.婚姻與繼承法學[M].北京:中國政法大學出版社,2017:131.

5吳小英."離婚冷靜期”爭議背后的幾個學術焦點[J].婦女研究論叢,2020(04):10.

6劉萬成,鄭永建.家事審判中離婚冷靜期的合理性證成與完善[N].人民法院報,2018(007).

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